【摘要】医疗事故应当“以防为主”。法律对医疗事故的预防作用主要有两条思路：一是传统的过错责任体系．强调对于个
别医生的威慑，促使其提高注意力标准从而避免医疗事故；二是正在研究的“无过错补偿制度”．其关注的是整个医疗行业，试
图矫正现行的医疗体制，利用制度的记忆来避免医疗事故的发生。由于无过错责任真正从根源上探寻医疗事故的原因．所以
它将是有效的预防措施。但是要实现无过错机制的预防功能，必须建构起相应的配套制度，从而从根本上降低医疗事故的发
生率。
【关键词】医疗事故；过错责任；无过错责任补偿；威慑；矫正
【中图分类号】r05
【文献标识码】a
【文章编号】1007—9297(2005)04—0279—04
deterrence or corrective：how can the law prevent medical malpractice?mia 0 yu． kenneth wang law school soochow
university sllghou，jiangsu 215006
【abstract】prevention should be emphasized in the field of medical malpractice．there are two ways by which the law pre—
vents medical malpractice．one is the traditional fault liability system，which emphasizes on the fault of individual doctor．the other
is no fault compensation，which imposes responsibility upon the entire industry in order to correct medical system nowadays．insti—
tutional memo~can learn how such i~ufies occur and how to avoid them．no fault compensation is an effective prevention measure
because it tries to find out the original reason of medical malpractice．to realize the prevention function，relevant systems should be
established，so that the medical malpractice rate be reduced ultimately．
【key words】medical malpractice；fauh liability system；no—fault compensation；deterrence；corective
一
、过错责任的预防作用
近年来．医疗事故问题引起了社会的广泛关注。
“人命关天”，医疗事故一旦发生都将导致十分严重的
后果。因而有效的预防非常重要。法律在这一过程中
能起到怎样的作用呢?
法律经济学理论认为，因医疗事故受损的病人通
过诉讼获得赔偿．这一过程具有两方面的意义：预防
和补偿。当病人胜诉获得赔偿，在金钱可以做到的领
域内．病人回复到医疗事故没有发生的状态，这是补
偿的作用；另一方面，医疗诉讼中病人得到的赔偿是
医生支付的。金钱损失会让医生认识到相同行为会造
成类似的不利后果，金钱刺激使医生提高注意力标准
以预防未来可以避免的失误。从而达到预防医疗事故
的目的。而且传统法学理论和经济分析的“理性人”假
设论证。如果法律规定较高的责任，行为人会降低自
身行为的风险以避免法律责任。1983年，美国医药协
会开展一项名为“医生面对责任威胁时的行为模式”
的调查，一定程度上证实了法律的高责任的确能提高
医生的注意意识。在被调查的医生中，有41％要求增
加额外的诊断实验，27％要求采取额外的治疗步骤，
36％表示会花费更多的时间和病人在一起，45％表示
会和其他医生更多的讨论，35％表示不接受某一类型
的疾病．57％表示将保留更多的病历记录。【 ]
基于这种理论，2002年9月1日起施行《医疗事
故处理条例》第2条做出如下规定：“本条例所称医疗
事故，是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违
反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护
理规范、常规．过失造成患者人身损害的事故。”第49
条规定：“医疗事故赔偿．应当考虑下列因素，确定具
体赔偿数额：⋯ ⋯(二)医疗过失行为在医疗事故损害
后果中的责任程度；”不难看出，依据该条例，医疗事
故的定性以及赔偿取决于医生的过失程度。
【作者简介】缪羽(1981一)，女，苏州大学法学院国际法2003级在读研究生，研究方向国际经济法。e-mail：miaoyu0605@126．corn
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二、医疗事故的根源
过错责任的支持者相信诉讼的威慑可以提高行
为者的注意标准从而避免事故发生，这一观点在传统
的侵权法领域一再得到验证。但是，在医疗领域，即使
法律的责任真能提高医生的注意意识，过错和医疗事
故的发生率真的会随之下降吗?
事实并非如此简单。最近的研究表明，法律责任
不能杜绝医生作为“人”的注意力缺陷，甚至还可能对
其注意力产生不利影响。哈佛研究①分析医院的数
据得出结论：在医疗领域，更多责任与更少错误的联
系是很微弱的，医生的高责任风险和病人受损的低风
险之间并没有必然联系。现代医学的高风险是由于其
高度复杂．但不论现代医学变成多复杂的程序和技术
最终都要依赖人的注意。人总是易于走神、犯错误、不
能察觉危险。在医疗过程中，即使是受过严格训练的
医生、护士或药剂师也不可能完全控制“人的缺陷”。
医院尤其是手术室是非常危险的环境，即使医生比一
般行业更严格更专注地对待工作，偶然也会有一时的
注意力闪失。这种失误如果发生在一个复杂的手术环
境中，比如从病人脑中取出肿瘤，就可能造成悲剧性
的后果，也就构成法律上的过错。在医院记录的过错
里，过错多是一些一时疏忽，而不是故意降低病人服
务的标准以维护医生、护士的个人利益，也并非传统
法学理论和经济分析的“理性人”思考的结果。『2]另外
一项近期的研究进一步发现，医疗诉讼事实上会造成
额外的医疗错误，有诉讼在身的医生常常会经历二次
诉讼的风险。在第一次诉讼后的几年内，因为诉讼带
来的压力，同事和病人的孤立，他们承受诉讼的侮辱
和痛苦，容易走神也容易有过多的沉思．难以及时有
效地做出医疗决定，职业自信显著下降。『3]
医疗事故的真正原因不是医生的注意力与责任
心，而是医学进步和医疗技术发展。肿瘤在1960年
是绝症，到了2005年由于医疗技术发展，其中20％
才属于不可医治的恶性肿瘤。那么，1960年一名医
生误诊了患者的肿瘤不会有任何诉讼之虞． 因为致
死的原因是绝症，即使医生存在严重的过失也不承
担责任；但到了2005年，医生发生了误诊就有面对
诉讼的可能性，因为他让病人丧失了80％的机会 当
医疗技术落后时，法律对医生的过错是宽容的；随着
科技的进步，医生的责任却大大加重：法律将要判断
法律与医学杂志2005年第l2卷(第4期)
疾病是否可以被控制，医生是否存有过失并造成损
害．医生不合理的治疗是否剥夺了“病人虽可能低于
平均人的但是真实的存活机会”。同样一个时期，医
疗条件较好、医生素质较高的医院反而更容易发生
医疗事故。城市的医疗诉讼率要高于农村，因为农村
人为了获得乡下不可能接受到的各种治疗而到城里
来看病．当农村