【摘要】在美国法中，存在医患关系是主张医疗损害赔偿的一个先决条件。医患关系是一种基于双方自愿的契约关
系。医生没有直接接触患者并不妨碍医患关系的建立，医疗建议可以启动医患关系。与一个想分娩健康婴儿的孕妇形成医
患关系的医生也与胎儿形成了医患关系。与医生这一职业人员存在相互关系的人可包括没有与职业人员建立严格，直接的
契约关系的人群。医生的注意义务可扩展到与其不存在直接的医患关系但存在特殊关系的非患者。如果通行的注意标准所
创设的义务明显有益于某些可以确定的第三方，该第三方处于可预见的危险区域，而医生知道此类第三方的存在，那么医
生的义务将指向该第j方。当医生仅仅提供检查而没有对受雇者提供医疗和照护时，医生与被检查人员之间不存在医患关
系。
【关键词】医患关系：相互关系：职业关系：特殊关系
【中图分类号】d913
【文献标识码l a
【文章编号】1007—9297(2005)03—0188—06
establishment and extension of physician -patient relationship-reading of some recent american cases． zha 0 xi ju．
shandonguniversity oftcm, nm，shandong250014
【abstract】 in american law，physician—patient relationship is a prerequisite of medical malpractice．physician—patient re·
lationship is a consensual and contractual one． the fact that a physician does not contact a patient directly does not mean that
physician—patient relationship will not establish．medical advice can create physician—patient relationship．the physician—patient
relationship between a physician and a patient，who wants to have a healthy infant，will extend to the bab y．the people who have
a privity with medical professionals include those who do not have a strict／direct contractual relationship with them．physician s
duty of care will extend to nonpatients who do not have direct physician—patient relationship but have a special relationship with
a physician．if the duty created by prevailing standard of care is apparently in interest of some identified third parties，and those
third parties are in the zone of foreseeab le risk，and the physician know the existence of those third parties。then the physician s
duty will extend to those third parties．if what a physician provides is only examination and not medical care．the physician —pa—
tient relationship between the physician and the examinee does not establish．
【key words】physician-patient relationship，privity，professional relationship，special relationship
在美国法中，医患关系(physician—patient relation．
ship)“是在双方自愿下成立的(consensua1)关系，在这
种关系中，患者有意地(knowingly)寻求一位医生的帮
助，医生有意地将其接受为患者”。①医患关系是一种
契约关系，它可因明示的或默示的一致而产生。要形
成医患关系，医师对患者的治疗和建议须有明示的或
默示的同意(express or implied consent)。也就是说，要
成立医患关系，医生对患者的治疗问题上须采取一些
肯定性的行动(affirmative action)。②在美国法中，是否
存在医患关系是一个很重要的问题，医患关系的存在
是承担注意义务(a duty of care)和医疗过失责任的前
提条件。
一
、医疗建议是否启动医患关系：albert&
forestean adams v． via christi regional medical
center，19 p．3d 132(kan．2001)案⋯
该案(一上诉案)关注的是医生向第三方做出的
电话建议是否启动医患关系
(一)案情
此案源自于原告之女死于破裂性异位妊娠。1992
年7月22日大约晚上8：40，adams太太下班回到家
[作者简介]赵西巨(1969一)，男，讲师，山东大学民商法学硕士，现主要从事欧盟法和医事法研究。
tel：+86-531-8540020 e-maih xijuzhao@yahoo．eom
① roberts v．hunter，3 10 s．c．366，426 s．e．2d at 799．
② lopez v．aziz，852 s．w．2d 303，306-07(tex．app．1993)．】
法律与医学杂志2005年第12卷(第3期)
中．发现女儿nichelle抱怨肚子疼。晚上约9点钟，
adams太太给ohaebosim医生打了电话。
在本次电话中，adams太太告诉ohaebosim 医生
nichelle已有5—8周的身孕并且现在腹部疼痛。尽管
ohaebosim医生承认8周是异位妊娠产生症状的典型
时期，但ohaebosim并未怀疑到nichelle的状况也许
与异位妊娠有关。据ohaebosim医生讲，当时adams
太太并没有表示出很紧急的情形，并告诉她腹部疼痛
在妊娠期间并非异常，他让nichelle第二天去看医生。
adams太太作证时讲，ohaebosim 医生并未提到将
nichelle送往急诊室．只是讲第二天将nichelle送到他
的办公室。ohaebosim 医生和adams太太均承认．o—
haebosim 医生并没有向adams太太问及有关nichelle
状况的任何问题。
大约午夜时分，adams太太将nichelle送往医院。
nichelle于7月23日凌晨12：25被收入急诊室。此后，
nichelle心脏骤停，医院对其实施了手术。下午约6：
30，nichelle死亡。有证据表明，如果nichelle能在7
月22日的9点或9点半而不是在午夜以后得到医疗
救护，她很可能得以生存。
adams先生和太太随后针对st．francis区域医疗
中心(regional medical center)和ohaebosim医生提起
诉讼。
(二)争议焦点
本案的焦点是ohaebosim 医生与nichelle间是否
存在医患关系。ohaebosim 医生辩称，在1992年7月
22日他与nichelle之间不存在医患关系，因而义务不
能产生。其理由是：(1)当天他与adams太太之间不存
在医患关系；(2)在7月22日前的大约四年里，他并
没有看到nichelle，也没有与nichelle谈过话或进行过
治疗；(3)在7月22日的当天，他没有与nichelle谈过
话；(4)他对nichelle分娩历史的惟一了解是adams太
太在电话中提供的信息；(5)他不再提供产科医疗
服务；(6)除了与adams太太非常概括地谈及nichelle
状况外，他没有采取任何行动；(7)他并不认为nichelle
是他的患者，nicheue也没有视他为她的医生。
(三)法院的观点
堪萨斯州最高法院不同意医生的观点。法院认
为，医生没有直接接触患者并不妨碍医患关系的建
立。如果医生没有提供医疗建议，而仅是建议患者与
另一位医师联系或转诊到另一家机构．这并不形成医
患关系(st．john v．pope，901 s．w．2d at 424)。但在本
案中，问题的关键是，ohaebosim医生与adam s太太讨
论了nichelle的病情，并提供了医疗建议。他是一位家
· 189·
庭医生，adam s太太是他的患者，数年来他为adams
太太的女儿nichelle提供过医疗服务。当adams太太
7月22日通过电话与他谈到nichelle病情的时候，他
并没有说nichelle不是他的患者，也没有说他不再提
供产科医疗服务。他当时没有建议adams去联系另一
位医生，而是听取了adams太太的陈述并做出了医疗
判断。ohaebosim医生提供医疗建议这一事实表明医
患关系已产生。此时，即使ohaebosim医生与nichelle
问先前的医患关系已不复存在，二者之间的医患关系
现已更新产生。
(四)分析
ohaebosim医生曾引用ortiz v．shah案【9o5 s．w．
2d 6o9(tex．app．1995)．】作为抗辩。在ortiz案中，
ortiz因枪击受伤而被送往急诊室，急诊室护士呼叫
“待命” 外科医师shah，在shah医生来到医院之前，
ortiz已在急诊室接受手术治疗并死于手术台上。shah
医生与ortiz先前不存在任何关系。shah医生对于当
时对ortiz的医疗服务没有向任何人提供过建议．而
只是告诉与之联系的护士他马上去医院。shah医生对
ortiz的医疗没有采取任何行动。但在本案中，
ohaebosim 医生已采取行为来提供医疗帮助，他认为
nichelle的情况并非属异常．正是这一判断减弱了
adams太太对女儿病情的关注，对马上送往医院治疗
起到了抑制作用。医生与死者之间形成了医患关系，
医生应对患者尽到合理的注意义务。
二、与孕妇间的医患关系是否扩展至孕妇腹中的
胎儿：nold v．binyon，no．84，292(kan．09／21／2001)案[2=
本案发生于一种特殊的医疗(managed care)环境
中，在此医疗环境中存在医生之间的转诊、合作和制
约，所以本案的被告为一群医疗人员而非单个医生。
(一)案情
bonnie怀孕后，其家庭医生binyon将她介绍给了
brown医生。brown医生是一位产科医师和妇科医生。
1990年2月12日．在bonnie第一次探访时．brown医
生就开了化验单(包括乙肝化验)。bonnie将化验单送
到了binyon医生办公室，在那里，办公室的工作人员
抽取了血样并送到实验室进行化验。实验室将化验结
果送回binyon医生办公室．该办公室又将结果送到了
brown医生处。化验结果中有一个1990年2月20日
的报告，报告表明bonnie属于乙肝病毒阳性。但
brown医生和binyon医生均未向她告知这一结果。后
来， 由于医疗体制的原因，brown医生决定终止与
bonnie的医患关系(此时，bonnie处于怀孕的第一个
三个月)。bonnie只好寻求另一位医生的医疗照护。
· l90·
1990年3月30日。donnell医生成为了bonnie在其e—
quicor健康计划(heath plan)的首要照护医生(prima—
nr care physician)。在1990年3月3o日到1990年5
月22日期间。binyon办公室将bonnie的医疗文书也
转送给了donnell医生。医疗文书包含有乙肝化验的
实验结果。donnell是一位家庭医生，基于服务范围的
局限，他将bonnie又介绍给了moser医生。尽管如此，
在audra出生前。bonnie还是探访donnell医生。但
donneu医生没有重新审查bonnie的乙肝化验结果。
也未向bonnie和后来的医疗服务提供者谈及此结果。
moser医生是一位家庭医生，产科是其主要的执
业范围。他首次见到bonnie是1990年4月l1日，当
时bonnie已有l8周的身孕 当moser医生收到从
brown医生转来的bonnie医疗文书后，他注意到了乙
肝检查结果并将这一信息登人了bonnie的图表
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